דפיקות רמות נשמעו בדלת בית משפחת ויינבערג בעיצומה של ארוחת הערב בערב החג.
- מי הוא זה ואיזה הוא? - תמה האב ושלח את בנו לפתוח את הדלת.
בפתח עמד טייטעלבוים, השכן מהקומה התחתונה.
- א גוטען ערב יו"ט! - קידם אותו ויינבערג במאור פנים.
פניו של טייטעלבוים לא בישרו טובות, הן היו זועפות... - כיצד הנך לא מתבייש? אתה חייב להדליק מזגן? - פנה לגופו של ענין.
ויינבערג אימץ את מוחו, אינו מצליח להבין מה מתכוון טייטעלבוים.
- המים מהמזגן שלך, יורדים הישר אל תוך סוכתי...
- ו... מה אם יש לך קצת מים בסוכתך?
- זה הורס את הקישוטים שילדיי עמלו כל כך קשה בהכנתם!
- תשמע! עד לכניסת החג, סגור את הגג של סוכתך, אתה בין כך לא משתמש בה. בחג, נראה כבר מה לעשות...
- אין לי גג לסוכה...
- אז מה זה משנה אם הקישוטים שלכם יהרסו מהמים של המזגן שלי, או מהגשם שיופיע בודאי מתי שהוא במשך החג???
- בינתיים, עד שיבוא הגשם... אתה מזיק את הקישוטים שלי...
- אני חושב שזה כמו שאני מזיק קישוטים מקולקלים... מה זה משנה אם הנזק קורה היום או בעוד מספר ימים?
[עיין בבא קמא דף י"ז ע"ב שאם זרק אדם כלי של חבירו מראש הגג, אם קדם אחר ושבר כלי זה קודם שנפל ונשבר - פטור השובר. 'מנא תבירא תבר' הכלי שנזרק מראש הגג דין 'כלי שבור' יש לו, זה שהקדים ושברו לא הזיקו במאומה.]
לא איש כטייטעלבוים יטמון ידיו בפח כשבאים הדברים לדברי תורה... ידיו רב לו במלחמתה.
- למה זה נקרא 'קישוטים מקולקלים'? הם עומדים על מקומם בשלום, שלמים ונאים!
כשיבוא הגשם, הוא יהרוס אותם... עד אז הם ישמשוני ל'נוי סוכה'!
[התוספות (שם ד"ה 'זרק') כותבים דמה שפטור מי ששבר את הכלי, זה דוקא כשזרק הראשון את הכלי עצמו מראש הגג.
אך אם הקדים אדם וזרק חץ לעבר כלי, אם יבוא אחר וישבור את הכלי קודם שיפגע בו החץ, יתחייב השובר.
כל זמן שלא נעשה עדיין שום מעשה בגוף הכלי, אף אם בטוח יבוא עליו היזק ממקום אחר, עדיין ל'כלי שלם' ייחשב וחייב מי שיזיק אותו.]
- נו נו...
אם אתה בעצמך, לא מישהו אחר, תניח את חפציך במקום שבודאי יבוא עליהם נזק, היעלה על הדעת לחייב את מי שיזיק אותם? זו ממש 'אבידה מדעת' (אמנם, עיין בפירש"י בסוגיא שם ב"ק יז: ובבית הלוי - חלק א', סימן כ"ד שלדבריו אינו ענין להכא)!
- אין המדובר לחייב אותך בתשלום נזק, המים היורדים מהמזגן אינם יותר מ'גרמא' לכאורה... אך גם ב'גרמא' אסור להזיק!
- ומדוע נזכרת עכשיו? היכן היית כשהתקנתי את המזגן? לא ראית שזה על המקום שתבנה את סוכתך?
בכלל, המזגן כבר עומד על מקומו מספר שנים. וכי בשנה שעברה לא נשפך ממנו מים על סוכתך? מדוע לא מחית אז?
- בדיוק בשנתיים האחרונות לא חגגתי את חג הסוכות בביתי. אך עתה, למה שלא תתקין צינור מתחת למזגן, צינור שיוביל את המים למקום אחר, לא לגג סוכתי...
- ולמה שלא תעשה זאת בעצמך? אני גר בסך הכל בקומה שניה... זה לא קשה לטפס על סולם לגובה כזה ולהתקין צינור על גבי המזגן...
- אני חושב שזו מחובתך לעשות זאת! אתה מזיק אותי עם המים היורדים מהמזגן, ועל כן אתה חייב לדאוג שהנזק לא יבוא עלי...
...
ראשית כל, בפשטות נראה שיש כאן מחלוקת הפוסקים וכדלהלן.
נחלקו הפוסקים בבא לסמוך לרשות חבירו דבר שיכול להזיקו בעתיד, אלא שבשעה שסמך עדיין לא היה שם הדבר הניזוק (עיין שלחן ערוך - חושן משפט, סימן קנ"ה סעיף י"ט).
רבים מהפוסקים נקטו בדעת המחבר להיתירא (עיין בבאר הגולה שם, שו"ת פני יהושע סימן ח', נתיבות חידושים סקל"ה וסמ"ע סקי"ז).
אלא שזה אינו. כל הנ"ל היינו כאשר סמך את הנזק ולא נתחדש מצד המזיק מאומה, אלא הניזק בא לאחר מכן. אך כאן, הנזק הבא על ידי המזגן הוא מתמשך ומתחדש בכל העת על ידי הפעלת המזגן. בכהאי גוונא לא שייך לומר שהקדים ותו לא חייב לסלקו.
במקרה כזה כולי עלמא מודים שחייב לסלק את נזקו (עיין נתיבות סימן קנ"ה סקי"ג).
ויש לדון מצד 'חזקת תשמישין', דהיינו כאשר משתמש בחצר חבירו והלה לא מחה, נקטינן שבודאי מחל ומרשה לו להשתמש. גם מזגן העומד כבר מספר שנים ואין פוצה פה, הרי שהניזק מחל [המדובר במזגן קבוע, ועיין מחלוקת הראשונים והפוסקים לענין חזקת תשמישין בלא טענה וחזקת ג' שנים בסימן קנ"ג סעיף ט"ז ובנושאי כלים שם, ואכ"מ].
וגם כאן באנו למחלוקת הפוסקים. יש מהם שכתבו שאכן אף כאן יש חזקת תשמישין. אך אחרים נחלקו וסבירא להו דיכול הניזק לטעון שלא מחה כל זמן שלא הזיקו, ולא נתכוון למחול על כך (שלחן ערוך - חושן משפט, סימן קנ"ד סעיף ט"ז).
[ונראה להיתרא, בפרט שזו 'חזקת תשמישין' היא, לא 'חזקת נזיקין', שהרי משתמש במזגן לעצמו. שלא כבפלוגתת הפוסקים לענין חלון, דהוי 'חזקת נזיקין'. עיין חידושי רע"א שם.
אמנם עיין בשו"ת מהר"א ששון סימן פ"ז ופ"ח, שו"ת שמש צדקה - חושן משפט סימן ל"ו, מגן אברהם - אורח חיים סימן ק"נ סק"ד, נתיבות סימן קנ"ד סקט"ו ובשו"ת מהרש"ם חלק ג' סימן מ"ג ואכ"מ.]
למעשה: אי אפשר למנוע מווינבערג להשתמש במזגן שלו ויכול להסמך על הפוסקים דחזקתו חזקה
[ובכלל, אם אפשר להם להתקין צינור בקל, יתחשבו האחד עם השני מצד מצות 'ואהבת לרעך כמוך' וימנעו ממחלוקת].